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兩獨董投反對票被罷免 凸顯制度尷尬

字号: 2014-06-16 09:57 来源:未知 点击

  

  因為兩張反對票,鄭立新和徐壯城在天目藥業的獨董生涯終止了,上海證券交易所為此專門發文質詢,要求天目藥業核實并補充罷免上述獨立董事的具體理由和事實依據。

  6月6日,上海證券交易所的網站上掛出了幾項有關天目山藥業股份有限公司(以下簡稱天目藥業)的公告,其中包括鄭立新、徐壯城關于對《2013年年度報告》及《2013年財務決算報告》投反對票的說明,以及天目藥業關于上海證券交易所對公司2013年年報事后審核意見函回復公告。

  在回復公告中,天目藥業對這兩位獨董給出了罷免理由:鄭立新和徐壯城未核實情況就在董事會會議上投反對票,給公司造成負面影響,直接損害了廣大投資者的利益,不符合繼續擔任天目藥業獨立董事的資格。

  在獨董異議率還相當低的中國,鄭立新和徐壯城投反對票的行為引起了股民和監管機構的關注,本土化的獨董制度再一次凸顯尷尬。獨董因質疑企業被罷免更加顯示出獨董真正獨立的艱難。誰來擔任獨董?如何保證獨董之獨立?獨董和他們手中的反對票該如何發揮應有之義?

  兩張反對票

  上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務,并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。在上市公司中引進獨立董事制度的目的,是要這些不占股份、利益超脫的獨董監督制約大股東和管理層,從而更好地保護中小股東利益。這樣的特殊身份讓這2張反對票顯得舉足輕重。

  根據上海證券交易所的報告,2011年滬市共有3081名在任獨董,報告期內,共有26家公司的38位獨立董事對相關事項提出異議,分別占滬市上市公司總數的2.77%以及獨立董事總人數的1.23%。

  由此也不難理解,這兩張反對票之意外。兩位獨董是在天目藥業第八屆董事會第十四次會議上,審議通過《2013年度財務決算報告》時投出反對票的。

  今年4月14日發布的天目藥業年報重要提示中寫著,“鄭立新獨立董事、徐壯城獨立董事無法保證本報告內容的真實、準確和完整,理由是:對相關財務數據的真實性沒法核實,請投資者特別關注。”

  天目藥業董事會秘書徐歡曉告訴中國青年報記者,鄭立新和徐壯城在董事會召開前并未發表意見,但在表決時卻突然投了反對票。據為該公司做審計的中審華寅五洲會計師事務所介紹,天目藥業曾向兩位獨董提出過與會計師溝通后再做決定的建議,但未被采納。兩位獨董則表示,截至收到相關需要董事表決的資料后,公司及其聘請的會計師事務所沒有就公司的財務審計情況與他們進行任何溝通和說明。在兩位獨董對財務問題提出異議后,公司也并未再度進行審計。

  兩位獨董在投反對票的說明中強調,在2013年第三季度期間,曾數次口頭提出要求現場調研卻被公司婉拒,因此無法對公司的業務及運營情況進行核實考證。

  但徐歡曉否定了這一說法。他說,公司并未接到過兩位獨董的請求,而且公司也沒有權力拒絕獨董的要求,除非因為時間不適宜等特殊原因。

  兩位獨董對天目藥業聘請的審計機構也并不滿意,認為中審華寅五洲會計師事務所“資質較薄弱”。徐歡曉回應,國內會計師事務所未進行分級管理,只有具備或不具備“證券、期貨相關業務”資質兩種情況,至于是否為“資質較薄弱”,徐歡曉表示無法評論。中審華寅五洲會計師事務所則表示,該事務所在2013年公布的全國綜合排名中位列第18名,2014年剛剛公布的全國綜合排名為第16名。

  雙方發生齟齬的最重要原因是對公司財務的分歧。兩名獨董從財務數據關系不匹配、人為調節利潤、財務數據真實性等方面提出質疑。鄭立新和徐壯城表示,公司在經營情況沒有重大改善的情況下,歸屬上市公司股東凈利潤由上年的虧損8884萬元轉為本年盈利211萬元。中審華寅五洲會計師事務所對此回應,扭虧為盈主要來源于投資收益和資產轉讓收益,公司主營業務仍為虧損。上年大額虧損的主要原因是由于股權轉讓款等計提壞賬準備使公司資產減值損失較正常年份大幅上升以及當年公司辦公經費和廣告支出費用、市場開發費、差旅費、利息支出等費用較大造成的。

  另外,兩位獨董提出公司自2008年以來歸屬股東凈利潤呈現規律性的“盈與虧交替波動”現象,中審華寅五洲會計師事務所解釋說,近幾年利潤波動的主要原因在各年企業年報中均有說明,如2011年盈利的主要原因是當年有兩家子公司轉讓,利潤來源于股權轉讓收益;2012年虧損較大的原因是由于股權轉讓“補充協議”等因素的影響,對杭州天目保健品有限公司應收賬款、股權轉讓款等計提壞賬準備使公司資產減值損失較正常年份大幅上升以及當年公司辦公經費和廣告支出費用、市場開發費、利息支出等費用較大造成的。

  獨董身份

  去年6月28日,鄭立新和徐壯城才剛剛被任命為天目藥業——這個全國第一家中藥制劑上市企業的獨立董事。

  在提名書上,提名人“深圳城匯投資企業(有限合伙)及其一致行動人深圳長匯投資企業(有限合伙)、深圳誠匯投資企業(有限合伙)、天津長匯投資管理合伙企業(有限合伙)”認為,鄭立新和徐壯城等人具備上市公司運作的基本知識,熟悉相關法律、行政法規、規章及其他規范性文件,具有五年以上法律、經濟、財務、管理或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗,并已根據《上市公司高級管理人員培訓工作指引》及相關規定取得獨立董事資格證書。

  除了天目藥業的獨董,徐壯城還是深圳市卡金亞珠寶有限公司董事長、深圳仲裁委員會仲裁員、深圳市深寶實業股份有限公司獨立董事。1972年出生的徐壯城在獲得法學學士后,歷任深圳市公安局偵查員、法制員、副科長,廣東鼎豐律師事務所副主任,曾就職于北京市德恒律師事務所深圳分所,2009年12月起任深寶的獨立董事。

  鄭立新也有自己的公司,他目前是德摩資本的董事長。在其公司網站對他的介紹中,鄭立新是首位麥肯錫顧問公司進入大陸進行企業咨詢及業績提升的專家,曾任中美史克、英國葛蘭素、江中制藥集團等國內外大型企業領導并歷任5家香港上市公司資本市場及戰略副總,在中國大陸擁有18年企業運營、咨詢和投資經驗。

  清華大學商法研究中心副主任湯欣告訴中國青年報記者,在獨董的選拔上,每個公司會根據自己的需要來確定最終的人選。很多上市公司會聘請三方面的獨立董事:第一個方面是會計、財務方面的專業人士;第二個方面是法律專業人士;第三個方面是公司所在的具體產業領域的專家。確定這些方向以后,公司的董事會和股東單位就會去找人。“現在百分之六、七十的獨立董事都是高校的教授,所以他們會向學校方面多打聽,看有沒有契合的人選。”湯欣說。

  甘培忠是北京大學法學院教授,同時也身兼雛鷹農牧集團等多家公司的獨董。他認為,天目藥業因為獨董投了反對票而罷免他們的做法有些偏激。“獨董正常發揮職責,表達了應該表達的意見,是合理的。當然,如果工作不盡職不盡責,可以經過選舉下臺,這是股東會的權利。”

  獨董的“花瓶”之名

  法律規定的獨立董事的職責本來是監督公司治理、管理層運作和保護中小股東權利,他們有權去查閱賬簿、聘請外部人士進行審計且費用由公司承擔。

  上海華榮律師事務所合伙人許峰對中國語境下的獨董制度并不滿意。“之前大部分的獨立董事,都是‘花瓶董事’,形同虛設,獨立董事制度目前來看沒有任何意義。”許峰反問,“現在的獨立董事除了投票之外還做什么?有的開董事會都不去,他能夠保護中小股東利益嗎?他看過公司發的公告嗎?他是沒有這個時間的。之前我們了解過,人民大學的一個教授擔任六七個上市公司的獨立董事,他有那么多精力嗎?擔任獨立董事是要花時間花精力的,不是只掛一個頭銜。”獨立董事原則上最多在五家上市公司兼任獨立董事,并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。

  湯欣認為,“兼職獨董”是把雙刃劍。“相當一部分研究資料非常清楚地表明獨立董事兼職多恰恰表明他是聲譽卓著的獨立董事,聲譽卓著的獨立董事更易于發現問題和指出問題。更直白一點講,有些只在一家公司擔任獨立董事的人士可能會很看重現有的職位,不大愿意跟公司唱反調,但是聲譽卓著的獨立董事就可能不會那么看重。所以從國外管理學的研究文獻來看,聲譽作為獨立董事的外在約束機制非常重要,怎么樣來衡量一個獨立董事的聲譽高低呢?常見的辦法之一就是看這個獨立董事兼職了幾家公司的職位。”湯欣補充道,“當然,兼職多就沒有辦法在具體的公司事務上傾注心力,甚至造成獨董在某家公司不太勤勉的印象。兩者平衡下來到底對于公司價值造成正向還是負向的影響,應該在充分信息披露的情況下交給投資者和市場來決定。”

  法律規定,獨立董事對上市公司及全體股東應誠信與勤勉。獨立董事應當按照相關法律法規、指導意見和公司章程的要求,認真履行職責,維護公司整體利益,特別要關注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事應當獨立履行職責,不受上市公司主要股東和實際控制人或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人影響。

  但獨董的任命過程就決定了其很難發揮外部監督作用。上海財經大學金融學院副院長奚君羊認為,由于獨立董事的提名、任命是董事會做出決定的,尤其是董事長起的作用比較大,因此獨立董事在很大程度上可能聽命于大股東、董事會、董事長。“所以在現在這種制度下,獨立董事的規范要求在很大程度上取決于本身的自覺性。如果獨立董事自覺性很高,可能會對董事會或者公司的做法提出不同的意見,投否決票,甚至發現嚴重問題可能提出辭呈,不再擔任獨立董事。但是這是靠自我約束來履行職責,不是靠有效的機制和制度安排(履行職責)。”奚君羊說。

  獨董的反對票

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